Использование договора поручительства в предпринимательской среде — явление достаточно распространенное. Такое обеспечение обязательств используют и банки при кредитовании, и обычные компании во взаимоотношениях. Расскажем о нюансах заключения договора поручительства.
Существенные условия
Основное, на что необходимо обратить внимание при заключении договора поручительства, — существенные условия договора, без которых он будет считаться незаключенным (ст. 432 ГК РФ).
К существенным условиям договора поручительства относятся:
-
- сведения о лице, за которого выдается поручительство (ч. 1 ст. 361 ГК РФ);
- сведения об обязательстве, по которому предоставлено поручительство (ст. 361 ГК РФ).
При этом если в договоре поручительства не упомянуты некоторые из условий обеспеченного обязательства (например, размер и срок исполнения обязательства), но оно описано с достаточной степенью определенности, позволяющей суду установить, какое именно обязательство было либо будет обеспечено поручительством, либо в договоре поручительства есть отсылка к договору, регулирующему обеспеченное обязательство и содержащему соответствующие условия, то договор поручительства не может быть признан судом незаключенным.
Аналогичное правило закреплено в п. 10 Постановления Пленума ВАС РФ от 12.07.2012 N 42.
При заключении договора поручительства сторонам необходимо проверять наличие у контрагента одобрения сделки как в случае, если сделка для общества является крупной, так и в случае, если сделка для общества-контрагента является сделкой с заинтересованностью.
В соответствии с п. 1 ст. 78 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» сделка является крупной в том случае, если стоимость имущества, которое может быть отчуждено в результате исполнения договора поручительства, составляет 25% и более от балансовой стоимости активов акционерного общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату. Как вытекает из указанной нормы права, поручительство прямо отнесено законодательством к сделке, которая может являться крупной.
Таким образом, поручительство не совершается в процессе обычной хозяйственной деятельности общества.
Положение о крупных сделках содержится и в п. п. 1, 2 ст. 46 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».
В случае отсутствия у контрагента одобрения в совершении крупной сделки или сделки с заинтересованностью впоследствии договор поручительства может быть признан недействительной сделкой (Постановления Президиума ВАС РФ от 12.04.2011 по делу N А45-27982/2009, от 02.11.2010 по делу N А56-35901/2009, Определения ВАС РФ от 07.02.2013 по делу N А40-151438/09-132-974, от 14.12.2011 по делу N А40-42578/09-47-263, от 03.08.2011 по делу N А46-5584/2010, от 11.10.2010 по делу N А08-5303/2009-30, от 08.06.2010 по делу N А54-1565/2009-с14, Постановления ФАС УО от 27.07.2012 по делу N А60-54875/2009, ФАС МО от 13.09.2010 по делу N А40-61397/09-46-477).
Как следует из положений § 5 главы 23 ГК РФ, договор поручительства может быть заключен без согласия или уведомления должника. Однако, если в ходе процесса будут установлены согласованные действия кредитора и поручителя, направленные на заключение договора поручительства вопреки желанию должника и способные причинить также неблагоприятные для него последствия, изменение подсудности спора, переход к поручителю прав требования к должнику, несмотря на предусмотренный в основном обязательстве запрет уступки требований без согласия должника, суд вправе руководствоваться ст. 10, п. 1 ст. 365 ГК РФ и соответственно признать несостоявшимся переход прав к поручителю.
Стоит отметить, что договор поручительства может быть заключен не только в счет настоящих обязательств должника, но и в счет будущих. Данная позиция соответствует абз. 2 ст. 361 ГК РФ.
В ситуации заключения договора поручительства в счет будущих обязательств должника стоит иметь в виду, что когда заключается договор поручительства, а затем основной договор, из которого и возникнут обеспечиваемые обязательства, то вполне возможно, что договор поручительства будет считаться заключенным уже с момента его подписания. В данном случае все зависит от того, можно ли определенно понять из договора поручительства, какое именно обязательство обеспечивается.
Согласно п. 1 ст. 367 ГК РФ поручительство прекращается с прекращением обеспеченного им обязательства, а также при изменении этого обязательства, приводящем к увеличению ответственности или иным неблагоприятным последствиям для поручителя, без согласия последнего. При этом есть судебная практика, в соответствии с которой суды признают неправомерность данного в договоре поручительства согласия со всеми последующими изменениями обеспечиваемого поручительством обязательства.
Другими словами, даже если в договоре поручительства будет содержаться фраза о том, что поручитель выражает согласие на любое изменение условий основного договора при условии его уведомления о внесении изменений в основной договор с указанием их основных параметров, то это не свидетельствует о согласии самого поручителя отвечать в соответствии с измененными условиями основного договора (Постановления Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.08.2011 по делу N А21-8140/2010, от 28.06.2011 по делу N А56-78146/2009, ФАС МО от 21.06.2011 по делу N А40-140671/09-58-1058).
Правомерно, что в данном случае суды руководствуются п. 1 ст. 367 ГК РФ. При этом указанная норма права не содержит указание на то, что увеличение ответственности в результате изменения основного обязательства должно быть, например, существенным. Более того, ответственность поручителя может быть и не увеличена, а изменение основного договора может лишь привести к иным неблагоприятным последствиям, что также является основанием для прекращения обязательства.
Есть другое мнение
Наряду с вышеприведенной практикой существует и противоположное мнение судов:
1) Постановление ФАС ЗСО от 28.04.2011 по делу N А45-12937/2010:
«…по условиям п. 2.1 договора, заключенного между лизингодателем и поручителем, последний согласен отвечать за лизингополучателя при изменении любых условий договора лизинга, в том числе влекущих увеличение объема обязательств или иные неблагоприятные последствия для поручителя (включая изменение срока лизинга, графика уплаты лизинговых платежей и др.).
Учитывая изложенное, суд кассационной инстанции считает, что отсутствуют основания для признания спорного договора поручительства прекращенным, поскольку в п. 2.1 указанного договора поручительства содержится прямо выраженное согласие поручителя на право кредитора в одностороннем порядке изменять график погашения лизинговых платежей и производить увеличение лизингового платежа»;
2) Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.04.2011 по делу N А60-42371/2010:
«…п. 2.6 договора поручительства… установлено, что поручитель дает согласие на изменение процентной ставки за пользование кредитом в связи с изменением ставки рефинансирования ЦБ РФ.
<…> Суд апелляционной инстанции считает, что в договоре поручительства содержится прямо выраженное согласие поручителя отвечать в соответствии с измененными условиями основного (кредитного) договора об изменении платы за пользование кредитом.
Таким образом, доводы апелляционной жалобы о неправомерности увеличения процентной ставки и прекращении в связи с этим договора поручительства подлежат отклонению, как не соответствующие обстоятельствам дела».
Пунктом 2 ст. 367 ГК РФ установлено, что поручительство прекращается с переводом на другое лицо, если поручитель не дал кредитору согласия отвечать за нового должника.
В ситуации, когда должник действительно поменялся, например на основании договора цессии, положения п. 2 ст. 367 ГК РФ применяются безоговорочно. Но что делать в том случае, если у должника произошла реорганизация (сменилось наименование, например)?
В данном случае практика противоречива.
ФАС МО в Постановлении от 30.08.2010 по делу N А41-6959/10 удовлетворил исковые требования о признании договоров поручительства прекратившими свое действие и признании соглашений об общих условиях кредитования недействительными в части включения условия о поручительстве, так как указанное в договорах поручительства в качестве должника юридическое лицо было реорганизовано, а договоры поручительства не содержат условий, допускающих сохранение поручительства в случае изменения должника.
Аналогичная позиция содержится в Определении ВАС РФ от 27.12.2010 N ВАС-15762/10.
Между тем в п. 19 Постановления Пленума ВАС РФ от 12.07.2012 N 42 указано: судам необходимо иметь в виду, что положения п. 2 ст. 367 ГК РФ не подлежат применению при реорганизации должника, так как долг переходит к правопреемнику реорганизованного лица в силу универсального правопреемства.
По данному вопросу сформировалась устоявшаяся судебная практика: Постановления ФАС МО от 07.10.2009 по делу N А40-77972/08-47-717, от 28.09.2009 по делу N А40-76452/08-30-520.
Процедура банкротства поручителя
При введении любой процедуры банкротства в отношении поручителя это не приводит к автоматическому прекращению обязательства поручителя по отношению к кредитору.
Введение процедуры наблюдения в отношении поручителя или признание его банкротом может являться основанием для заявления кредитором к основному должнику требования о досрочном исполнении обеспеченного обязательства на основании ст. 813, п. 2 ст. 819 ГК РФ.
В пункте 48 Постановления Пленума ВАС РФ N 42 указано, что требование к поручителю может быть установлено в деле о банкротстве лишь при условии, что должником по обеспеченному поручительством обязательству допущено нарушение указанного обязательства (п. 1 ст. 363 ГК РФ). В зеркальной ситуации — введение процедуры наблюдения или признание должника банкротом — тоже не влечет прекращения поручительства (Постановление ФАС ВВО от 24.05.2011 по делу N А31-4866/2010).
В соответствии с п. 4 ст. 367 ГК РФ поручительство прекращается по истечении указанного в соответствующем договоре срока, на который оно дано. В том случае, если в договоре поручительства не указан срок, на который оно дается, то поручительство прекращается, если кредитор в течение года со дня наступления срока исполнения обеспеченного обязательства не предъявит иска к поручителю.
Принимая во внимание положения ст. 190 ГК РФ, закрепленное в договоре условие о действии поручительства до фактического исполнения основного договора не может считаться условием о сроке. Таким образом, в договоре поручительства настоятельно рекомендуется указывать срок его действия, в противном случае может возникнуть сложность с определением момента прекращения обязательства поручителя.
Права и обязанности сторон
В договоре поручительства должно быть отражено, какую ответственность несет поручитель перед кредитором — солидарную или субсидиарную.
При рассмотрении споров между кредитором, должником и поручителем, несущим солидарную ответственность с должником, кредитор вправе предъявить иски одновременно к должнику и поручителю; только к должнику или только к поручителю. При этом рекомендуется привлекать к участию в деле в качестве третьего лица поручителя или должника соответственно.
Если ответственность поручителя является субсидиарной, кредитор не вправе требовать удовлетворения своего требования к поручителю при условии, что его требование к должнику может быть удовлетворено путем зачета либо бесспорного взыскания средств с основного должника (п. 2 ст. 399 ГК РФ).
В соответствии с п. 8 Постановления Пленума ВАС РФ N 42, если после предъявления кредитором иска к должнику поручитель исполнил договор поручительства, то поручитель вправе обратиться в суд с ходатайством о вступлении в дело в качестве процессуального правопреемника кредитора по требованию о взыскании долга по обеспеченному обязательству, уплате процентов и т.д. (ч. 1 ст. 48 АПК РФ). В случае обращения поручителя в суд с самостоятельным иском к должнику иск подлежит оставлению без рассмотрения в соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 148 АПК РФ; производство по делу, возбужденному по иску поручителя к должнику, подлежит прекращению согласно п. 2 ч. 1 ст. 150 АПК РФ.
Должник, исполнивший обязательство, обеспеченное поручительством, обязан немедленно известить об этом поручителя. В противном случае поручитель, исполнивший обязательство перед кредитором, по своему выбору вправе предъявить регрессное требование к должнику либо взыскать с кредитора неосновательно полученное.
Требование к поручителю может быть установлено и в деле о банкротстве поручителя, но лишь при условии, что должник по обеспеченному поручительством обязательству допустил нарушение указанного обязательства (п. 1 ст. 363 ГК РФ). Например, в том случае, когда основной должник признан банкротом, поскольку согласно п. 1 ст. 126 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» с даты признания его банкротом срок исполнения его обязательств считается наступившим.
Подводя итоги, хотелось бы отметить следующие моменты.
Если договор поручительства планируется к заключению и относится к крупной сделке или сделке с заинтересованностью для сторон, необходимо получить одобрение такой сделки. Причем кредитору по обеспеченному обязательству необходимо оставить себе надлежащим образом заверенные копии одобрения сделки и учредительных документов общества-поручителя.
В договоре поручительства необходимо отразить все существенные условия (срок, ответственность, какое обязательство обеспечивается) и помнить, что возбуждение процедуры наблюдения или признание банкротом основного должника и (или) поручителя не влечет прекращения договора поручительства для кредитора.
Читайте ещё по этой теме:
- Права и обязанности поручителя по договору поручительства
- Как составить договор поручительства к кредитному договору
Автор: К. Клинова
Телефон: