Как составить договор коммерческой концессии (франчайзинга)

Для этого договора обязательна письменная форма, иначе он ничтожен.

У него много существенных условий. В первую очередь, это комплекс исключительных прав (КИП), который передается пользователю. Среди них обязательно должно быть право на товарный знак. Еще обязательны условия о вознаграждении и способах использования объектов, входящих в КИП.

Также придется соблюсти правила о лицензионном договоре — например, указать товары, в отношении которых можно использовать товарный знак.

И не забудьте о стандартных реквизитах и условиях, которые обычно включают в договор (например, о порядке разрешения споров).

Предоставление права использовать КИП нужно зарегистрировать в Роспатенте (п. 2 ст. 1028 ГК РФ).

1. Существенные условия договора

К существенным условиям договора коммерческой концессии относятся:

1. предмет договора;
2. условие о способах использования объектов исключительных прав;
3. условие о вознаграждении правообладателя;
4. существенные условия, которые становятся такими по заявлению стороны договора (п. 1 ст. 432 ГК РФ).

Если какое-либо из существенных условий не согласовано, сторона может попробовать признать договор незаключенным. Однако, скорее всего, ей откажут, если она приняла от контрагента исполнение по договору либо иным образом подтвердила его действие (п. 3 ст. 432 ГК РФ).

1.1. Предмет договора

Чтобы согласовать условие о предмете договора, определите, что входит в комплекс исключительных прав, которые правообладатель разрешает использовать пользователю, их объем и ту сферу предпринимательской деятельности, где они будут использоваться.

1.1.1. Комплекс исключительных прав

Укажите, что пользователю передается право использовать комплекс исключительных прав, и перечислите права на объекты интеллектуальной деятельности, которые в него входят.

Учтите, что в КИП обязательно должно входить право на товарный знак. Без этого договор не будет считаться договором коммерческой концессии (Определение Верховного Суда РФ от 16.03.2017 N 310-ЭС17-1098, п. 3.4.1 Рекомендаций по вопросам проверки договоров о распоряжении исключительным правом).

По каждому объекту, входящему в КИП и подлежащему регистрации, укажите реквизиты документа, который удостоверяет исключительное право. Это может быть, например, патент, свидетельство (п. 4 ст. 1027, пп. 1 п. 6 ст. 1235 ГК РФ).

Если объект не регистрируется, например ноу-хау, то опишите максимально подробно, что в него входит.

Также вам нужно включить в договор перечень товаров, в отношении которых правообладатель разрешает пользователю использовать товарный знак (п. 1.1 ст. 1489 ГК РФ). Напишите их классы по унифицированной Международной классификации товаров и услуг (МКТУ).

Обратите внимание, что право на использование фирменного наименования (например, ООО «Скатерть-самобранка») передавать по договору нельзя, а вот коммерческое обозначение (например, Блинная «Скатерть-самобранка») — можно (п. 2 ст. 1474, ст. 1538 ГК РФ).

1.1.2. Объем прав

Правообладатель может передать весь объем прав, которыми обладает, или только его часть. Например, он имеет права в отношении нескольких групп товаров, а пользователю предоставляет право использовать их только в отношении одной из них. Вы определяете это самостоятельно в силу принципа свободы договора (п. 4 ст. 421 ГК РФ).

Только проверьте, что прав передается не больше, чем есть у правообладателя, иначе договор в этой части может быть признан незаключенным. Чтобы этого не произошло, убедитесь, что сведения, которые вы указываете в договоре, совпадают с информацией из государственных реестров соответствующих объектов интеллектуальной собственности.

Вы также можете определить в договоре минимальный и (или) максимальный объем использования прав (п. 2 ст. 1027 ГК РФ). Для этого укажите, например, предельный объем продаж, производства, количества торговых точек пользователя и т.п.

1.1.3. Сфера предпринимательской деятельности пользователя

Укажите одну или несколько сфер из перечисленных в п. 2 ст. 1027 ГК РФ:

• продажа товаров, полученных от правообладателя или произведенных пользователем;
• осуществление иной торговой деятельности;
• выполнение работ,
• оказание услуг.

Можете ориентироваться на классы МКТУ для товарного знака, входящего в КИП. Например, к классу 42 относится разработка и развитие компьютеров и программного обеспечения.

1.2. Способы использования объектов исключительных прав

Обязательно укажите, как пользователь использует результаты интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации (пп. 2 п. 6 ст. 1235, п. 4 ст. 1027 ГК РФ).

Для этого вы можете использовать перечни, которые предлагаются для разных объектов в Гражданском кодексе РФ. Например, способы использования товарного знака вы можете взять из п. 2 ст. 1484 ГК РФ.

Учтите, что если какой-либо способ использования не указать в договоре, пользователю нельзя его применять (п. 1 ст. 1235, п. 4 ст. 1027 ГК РФ).

Читайте еще:

• Что такое договор коммерческой концессии (франчайзинга) и чем он регулируется

Источник: ЭЖ «Азбука права»