Что нужно знать об отступном

Предоставление отступного — один из способов прекращения обязательства. Оформляется оно соглашением, по которому должник передает имущество или деньги в счет погашения своего долга. Например, должник обязался оказать услугу, а взамен передает кредитору товар.

Обязательство должника прекращается не в момент, когда стороны заключат соглашение, а только когда он предоставит кредитору имущество или деньги. Это — основное отличие отступного от новации.

Соглашение об отступном лучше составить в письменной форме в виде единого документа. Заверять его у нотариуса необязательно. Если в качестве отступного должник передает недвижимость, зарегистрируйте переход права собственности в Росреестре.

1. Что такое отступное

Отступное — способ прекращения обязательства, при котором сторона не исполняет то, что должна, а передает взамен этого имущество, в том числе деньги. Чтобы прекратить обязательство таким способом, нужно заключить соглашение об этом с кредитором (ст. 409 ГК РФ). Например, исполнитель, который обязался провести лекцию, договаривается с заказчиком, что вместо этого заплатит ему определенную сумму денег.

Объектом отступного может быть любое имущество, включая ценные бумаги и имущественные права. Заключить соглашение вы можете даже в отношении имущества, находящегося под арестом, но фактически передать его должник не вправе (Определение Верховного Суда РФ от 02.11.2016 N 306-ЭС16-4741).

В качестве отступного вы можете предоставить сразу несколько видов имущества. Например, вместо оказания услуги передать кредитору товар и доплатить деньги.

Виды обязательств, которые можно прекратить с помощью отступного, закон не определяет. Чаще всего это обязательство, возникшее из договора или вследствие его нарушения, например неустойка. Однако отступное можно передать, в том числе чтобы прекратить обязательства по уплате законной или судебной неустойки, возврату полученного по недействительной сделке, векселю (см. Позицию ВС РФ, ВАС РФ).

Учтите, что для некоторых случаев в законе могут быть специальные требования. Например, ст. 142.1 Закона о банкротстве предусматривает условия и порядок предоставления отступного должником-банкротом.

2. Чем отступное отличается от новации

При новации, как и при отступном, обязательство стороны прекращается путем его замены на другое по соглашению сторон (п. 1 ст. 414 ГК РФ).

Если при отступном в качестве замены передается имущество, то при новации заменять можно на любое обязательство. Например, стороны могут трансформировать обязательство по уплате неустойки в заемное обязательство.

Отличается и момент прекращения обязательства. В случае с отступным оно прекращается, когда контрагент предоставит отступное, а не когда стороны заключат соглашение о нем (п. 1 Обзора, утвержденного Информационным письмом Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 N 102).

При новации по общему правилу первоначальное обязательство прекращается при заключении соглашения (п. 1 ст. 414 ГК РФ). То есть с этого момента кредитор уже никак не сможет потребовать исполнить прежнее обязательство.

3. Когда можно заключить соглашение об отступном

Как правило, соглашение заключают, когда обязательство уже нарушено или стороны предвидят его нарушение. Однако сделать это можно и до того, как возникнут предпосылки нарушения.

Учтите, что соглашение об отступном можно заключить только после возникновения обязательства, во исполнение которого будет передаваться отступное. Иначе соглашение будет недействительным (Определение Верховного Суда РФ от 26.10.2015 N 305-ЭС15-8046).

В частности, соглашение об отступном могут признать недействительным, если договор, по которому оно предоставлено, формально закону соответствует, но суд посчитает его мнимым или притворным.

4. В какой форме заключить соглашение об отступном

К форме соглашения об отступном специальных требований не установлено. Рекомендуем составить его в письменной форме в виде единого документа, подписанного сторонами.

Учтите, что по общему правилу для сделок юрлиц между собой и с гражданами письменная форма обязательна (п. 1 ст. 161 ГК РФ).

Удостоверять соглашение у нотариуса не нужно, однако при наличии обоюдного согласия вы можете сделать это. Тогда нотариус проверит законность сделки, в том числе убедится, что у сторон есть право на ее совершение (п. п. 1, 2 ст. 163 ГК РФ).

Если в качестве отступного передается недвижимость, вы должны зарегистрировать в Росреестре переход права собственности на нее. Само соглашение об отступном при этом регистрации не подлежит (п. 15 Обзора, утвержденного Информационным письмом Президиума ВАС РФ от 16.02.2001 N 59).

5. Когда прекращается обязательство при предоставлении отступного

Чтобы первоначальное обязательство прекратилось, недостаточно заключить соглашение об отступном. Оно прекратится, только когда контрагент предоставит отступное.

Как следствие, если должник не предоставит отступное в согласованный срок, кредитор сможет потребовать исполнить первоначальное обязательство (см. Позицию ВАС РФ, ВС РФ).

Если должник передает отступное по частям, обязательство прекращается пропорционально фактически предоставленной части (см. Позицию ВАС РФ).

Если в качестве отступного должник передает недвижимость, обязательство прекратится после того, как кредитор приобретет право собственности на нее, поскольку именно с этого момента соглашение будет считаться исполненным (см. Позицию ВАС РФ, ВС РФ, АС округов).

Как составить соглашение о передаче имущества в счет погашения долга (об отступном)

Составьте такое соглашение в произвольной форме. Обязательно согласуйте предмет. Для этого подробно опишите долг, который прекратится отступным, и само отступное. Чаще всего в качестве него передается какая-либо вещь. Это может быть и недвижимость. Важно подробно описать ее, включая особенности и недостатки.

Нелишним будет указать в соглашении, в каком объеме отступное погашает долг — полностью или частично. По умолчанию он будет погашен полностью, включая неустойку.

Рекомендуем также определить, в каком порядке должник передает отступное. Например, какие документы нужно передать вместе с объектом отступного и каким документом вы зафиксируете его передачу.

1. Как описать основное обязательство (долг)

Сведения о долге, взамен которого должник предоставляет отступное, суды относят к предмету соглашения об отступном, и, если его не согласовать, соглашение могут признать незаключенным (ст. 409, п. 1 ст. 432 ГК РФ). Поэтому укажите следующие данные:

• • основание долга. Как правило, это реквизиты договора кредитора с должником, из которого возник долг;
  • суть (содержание) долга. Опишите, в чем именно состоит платежное обязательство должника. В частности, это может быть обязанность возвратить заем, оплатить поставленный товар или оказанную услугу;
  • размер долга и из чего он состоит (основной долг, проценты на него, неустойка и т.п.);
  • срок уплаты долга (исполнения обязательства).

Пример формулировки условия

1.2. Сведения об обязательстве, взамен исполнения которого должник предоставляет кредитору отступное:

• • основание: договор купли-продажи от 05.02.2019 N 31/19 (далее — Договор) между ООО «Сигма» (кредитор, продавец) и ООО «Гамма» (должник, покупатель);
  • содержание: оплата переданного товара, п. 3.2 Договора;
  • размер:
  • 780 000 (семьсот восемьдесят тысяч) руб., включая НДС, — основной долг (стоимость полученного товара);
  • 53 820 (пятьдесят три тысячи восемьсот двадцать) руб. — договорная неустойка за просрочку оплаты товара на дату подписания настоящего соглашения;
  • срок исполнения: 20.02.2019 (срок оплаты переданного товара).

2. Как описать объект отступного (сведения об имуществе)

Необходимо детально описать имущество, которое передается как отступное, поскольку эти сведения также относятся к предмету соглашения об отступном (ст. 409, п. 1 ст. 432 ГК РФ).

В первую очередь укажите наименование имущества и на каком основании должник им владеет. Прочие сведения уточните в зависимости от вида имущества. Чтобы индивидуализировать вещи (товары, автомобиль, недвижимость, вексель и т.п.), которые чаще всего передают как отступное по денежным долгам, и имущественные права, используют разные характеристики.

Если отступное комбинированное (например, имущественное право и вексель), детально опишите в соглашении все объекты, которые передает должник.

2.1. Как описать объект отступного — вещь

Если отступное — вещь, то укажите следующие данные о ней:

• • наименование (например, оборудование, нежилое помещение, автомобиль);
  • количество;
  • характеристики вещи. Если вещь индивидуально-определенная, укажите ее индивидуальные признаки. Например, если отступное — недвижимость, обязательно укажите ее кадастровый номер, адрес, площадь, назначение, другие данные из ЕГРН. Для прочих вещей укажите родовые признаки. Например, для бензина — вид, марку и ссылку на ГОСТ, которому он соответствует;
  • состояние вещи, ее особенности или недостатки, а также наличие обременения.

Пример формулировки условия

1.3. Сведения об отступном, которое передает должник кредитору:

• • наименование имущества: оборудование — снегоочиститель шнекороторный ШРК-2,0;
  • количество: 1 шт.;
  • оборудование принадлежит должнику на праве собственности, что подтверждается договором купли-продажи от 18.10.2017;
  • порядковый заводской номер оборудования: ШРК-3502781;
  • год выпуска: 2017 г.;
  • состояние: оборудование является бывшим в эксплуатации, состояние хорошее, к эксплуатации пригодное, механических повреждений и дефектов, влияющих на эксплуатацию, не имеется.

2.2. Как описать объект отступного — имущественное право

Если должник передает в качестве отступного имущественное право, то, чтобы его индивидуализировать, укажите:

• • реквизиты документа, на основании которого возникло передаваемое право. В частности, это может быть договор должника с третьим лицом или документы, удостоверяющие право (например, патент);
  • суть (содержание) права;
  • те данные о праве, которые необходимо указать для его перехода. Например, если это исключительное право на объект интеллектуальной собственности, подробно опишите этот объект (вид, форму, название и т.п.).

Пример формулировки условия

1.3. Сведения об отступном, которое передает должник кредитору:

• • вид имущества: имущественное право — право требования уплаты задолженности к ООО «Сигма» (ОГРН 1087741512597, ИНН 7701234567, адрес: ул. Андреева, д. 7, Москва, 115321);
  • право принадлежит должнику на основании договора подряда от 18.10.2018 N 38/п/4 между должником (исполнитель) и ООО «Сигма» (заказчик), акта сдачи-приемки выполненных работ от 31.12.2018;
  • срок исполнения требования наступил 31.01.2019 (срок оплаты выполненных работ);
  • размер требования: 1 800 000 (один миллион восемьсот тысяч) руб., включая НДС.

3. Как согласовать размер отступного

Укажите в соглашении размер отступного в денежном выражении. Он может и не совпадать с фактической стоимостью имущества. На практике стороны часто определяют его эквивалентным размеру долга, но он может быть и больше долга, и меньше. Если у вас он меньше долга, то важно оговорить условия прекращения обязательства — полностью или частично такое отступное погасит долг.

Вы можете договориться о том, что кредитор возместит должнику разницу между размером долга и стоимостью отступного, если она больше долга. Закон этого не запрещает.

Размер отступного — это несущественное условие соглашения. Можно заключить соглашение и без него. Но все же рекомендуем это согласовать, чтобы избежать в дальнейшем возможных споров с контрагентом о том, полностью ли погашен предоставленным отступным долг.

4. Как согласовать условия прекращения обязательства

Укажите, в какой части отступное прекращает:

1) долг (основное обязательство). Напишите, погашается он полностью или в части — вы вправе выбрать один из вариантов, так как предмет денежного долга делим.

Очень важно прямо указать, полностью или частично отступное прекращает долг, если размер отступного меньше долга. Если вы не оговорите этот вопрос или не выразите волю однозначно, а суд не сможет с помощью толкования ее выяснить, считается, что долг погашен полностью (п. 4 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 N 102);

2) дополнительные обязательства должника. По общему правилу отступное прекращает все обязательства по договору, включая дополнительные. Но вы, например, можете договориться, что отступное не прекратит обязанность должника уплатить неустойку за просрочку в уплате долга (См. Позицию ВАС РФ).

5. Как согласовать порядок предоставления отступного

Для этого укажите в соглашении:

1. 1. срок, в который должнику нужно предоставить отступное кредитору. Если не указать точный срок, он будет определяться по общим правилам, предусмотренным ст. 314 ГК РФ;
   2. место предоставления отступного, если объект — движимая вещь. Иначе его придется определять по общим правилам, предусмотренным ст. 316 ГК РФ;
   3. способ передачи отступного: единовременно или по частям, если это возможно (например, передать товар партиями). В таком случае укажите в соглашении размеры и сроки предоставления каждой части (партии). Учтите, что если согласовать передачу отступного частями, поэтапно, то долг будет погашаться при передаче каждой части пропорционально переданному (см. Позицию ВАС РФ);
   4. документы и принадлежности, которые должник должен передать кредитору вместе с отступным. Например, для автомобиля это ПТС, руководство по эксплуатации, гарантийная (сервисная) книжка и т.п.;
   5. способ фиксации передачи отступного. Рекомендуем договориться о том, что передачу и прием отступного-вещи зафиксирует двусторонний акт: он закрепит и сам факт, и дату передачи. Если объект — движимая вещь, именно с даты подписания акта долг будет погашен, и к кредитору по общему правилу перейдет право собственности на вещь. А если это недвижимость, то все это произойдет только с даты государственной регистрации перехода права собственности на объект (п. 2 ст. 223 ГК РФ, см. Позицию ВС РФ, ВАС РФ, АС округов).

Читайте еще:

• Отступное как способ прекращения обязательств